Appalti e formula dell’avvalimento: quando risulta nulla?

lentepubblica.it • 3 Giugno 2021

Appalti e formula dell’avvalimento: quando risulta nulla? Al quesito risponde una recentissima Sentenza del TAR della Sicilia.

Nel caso specifico l’impresa ausiliaria metteva a disposizione della ausiliata tutte le risorse per consentire l’esecuzione del servizio, nonché “il proprio Know-how, la propria esperienza specifica nel settore e la propria supervisione alle attività a farsi mediante la propria struttura tecnica congiuntamente a quella dell’ausiliato…”.

Appalti: quando la formula dell’avvalimento risulta nulla?

La formula assolutamente generica del contratto di avvalimento ne determina la nullità prevista dall’articolo 89 del Codice.

Questo stabilisce Tar Sicilia, Palermo, Sez. II, 26/05/2021, n. 1735 accogliendo il ricorso della seconda classificata:

Il ricorso è fondato in relazione al primo motivo e, in particolare, in ordine alla mancata indicazione, nel contratto di avvalimento che viene in rilievo, delle specifiche risorse messe a disposizione dell’impresa ausiliata.

Non sussistono dubbi sul fatto che l’avvalimento che viene in rilievo nella presente controversia rientra nel novero dell’avvalimento tecnico operativo (sulla differenza tra avvalimento tecnico e avvalimento di garanzia vedi Cons. di Stato 4 gennaio 2021 n. 68).

Una questione sostanzialmente incontestata dalla contro – interessata che invece, in replica alla seconda articolazione del primo motivo di ricorso, sostiene che il tipo di prestazione che viene in rilievo non richiede la sua diretta esecuzione da parte dell’ausiliaria, non rientrando tra le ipotesi previste dal secondo inciso del comma 1 dell’art. 89 D.lgs. n. 50 del 2016.

Indipendentemente da quest’ultimo profilo, la giurisprudenza che si è formata in ordine all’avvalimento tecnico richiede, in ogni caso, che il contratto sul quale trova fondamento consenta di individuare in modo preciso e analitico le risorse umane e/o materiali messe a disposizione dell’ausiliata.

Solo in tal modo l’avvalimento – istituto di origine comunitaria – consente di coniugare l’interesse all’ampliamento della platea delle imprese che possono potenzialmente partecipare ad una gara d’appalto con quello di garantire che la prestazione venga eseguita da soggetti che possono contare su un idoneo apparato tecnico strumentale e sulla necessaria esperienza professionale, interesse ineludibile nell’individuazione del contraente di un contratto di appalto pubblico.

Appalti: chiarimenti del TAR sull’avvalimento tecnico-operativo.